Бывает, что характеристики товаров или условия исполнения работ в техническом задании не соответствуют тексту из проекта контракта. Как на это реагировать, зависит от того, на каком этапе участник обнаружил разночтения.
На этапе подачи заявки
Разночтения в документах закупки и извещении
Идеальный вариант — заранее внимательно прочитать все документы, которые прилагаются к закупке: извещение, техническое задание, проект контракта, инструкцию по заполнению заявки, обоснование НМЦ и т.д. Например, разночтения могут быть такими:
- В извещении установлено, что закупка только для СМП по 30 ст. 44-ФЗ, а по документации — закупка на общих основаниях.
- В извещении указан один срок подачи заявок, а в документах — другой.
- В ТЗ единицы товары — штуки, а в контракте — упаковки.
- В документах срок оплаты — 30 дней, а в проекте контракта — 240 дней.
Разночтения часто возникают из-за того, что заказчик просто ошибается, копируя условия одной закупки в другую. Обнаружив несоответствия, отправляйте запрос на разъяснения. На официальный запрос заказчик должен ответить в установленный законом срок и внести изменения в документацию. Если времени до окончания подачи заявок останется мало, то срок подачи заявок продлят.
Если не успели в срок, установленный для подачи запроса на разъяснения, остается обращаться в ФАС.
Разночтения в техзадании и разъяснениях заказчика
Как быть, если заказчик согласился с доводами участника в запросе на разъяснения, но ничего не изменил в документах закупки? В ФАС по этому вопросу сложилась однозначная практика: заказчик обязан внести изменения в документацию и продлить срок подачи заявок, иначе он нарушит закон. Даже если в инструкции по заполнению заявки есть фраза «В случае разночтения между данными, указанными в разъяснениях, и данными, указанными в техническом задании, участники должны руководствоваться данными, указанными в техзадании».
Вот одно из решений ФАС в пользу участника закупки.
Найдите закупку мечты — в пару кликов
На этапе подписания контракта
Поставщик готовит заявку на условиях из документации о закупке, а контракт заключают, дополняя эти условия информацией из заявки победителя. Заказчики не имеют права включать в контракт дополнительные пункты, которых не было в извещении о закупке. Но на практике условия в контракте иногда меняются: уменьшают сроки поставки, добавляют новые работы и т.д.
Присланный на подписание контракт не соответствует проекту контракта
Например, в проекте контракта из документов закупки срок поставки товара составляет 30 календарных дней, а в присланном на подписание документе он сократился до 20 дней. Давайте посмотрим, как могут развиваться события.
- Заказчик исправляет ошибку. Если это электронный аукцион, отправьте заказчику протокол разногласий. Дождитесь от него исправленный контракт, проверьте, что он соответствует проекту, и только после этого подписывайте.
- Заказчик отказывается вносить изменения. Заказчик говорит, что у него изменились условия и просит вас пойти на встречу. Но даже если новые условия вас устраивают, не следует соглашаться на них, так как у такого решения могут быть негативные последствия. Если вы подпишите контракт, то другие участники, обнаружив несоответствия, смогут через суд отменить сделку. Если заказчик не исправляет контракт, не соответствующий проекту, рекомендуем обратиться с жалобой в ФАС.
Условия в проекте контракта отличаются от требований в документации
Например, поставщик выиграл электронный аукцион на поставку оборудования, которое по инструкции производителя не относится к технически сложному и не требует монтажа одновременно с поставкой. По техническому заданию заказчик закупал водонагреватели с определенными характеристиками, а условие о монтаже было только в проекте контракта, и участник закупки его не заметил. Рассмотрим, какие тут могут быть варианты.
- Исполнить контракт на предложенных условиях. В этом случае победитель потеряет часть прибыли, выполняя работы, которые не были заложены в предложенную им цену. Убрать монтаж из контракта протоколом разногласий нельзя, так как предмет закупки — это существенное условие контракта, которое нельзя менять.
- . Поставщик может только поставить товар, а заказчику нужен монтаж. Тут два сценария:
- Если победитель не планирует выполнять монтаж, а заказчик — выставлять претензии поставщику, можно расторгнуть контракт по обоюдному согласию. В этом случае победитель не попадет в РНП, а заказчику придется проводить новую закупку.
- Заказчик настаивает на выполнении всех условий контракта, а победитель не может их исполнить. В этом случае придется отказаться от подписания контракта. Это не лучший вариант развития событий, так как победитель потеряет обеспечение заявки и право участвовать в закупках на 2 года.
- Заказчику нужен только товар. Посмотрите, как описан объект закупки в плане-графике, найдите обоснование НМЦ в документах. В вашу пользу сыграет то, что в плане-графике нет условия о монтаже, а на этапе запроса рыночных цен просчитывали только поставку оборудования. Задайте вопрос заказчику, действительно ли нужен монтаж? Может получиться так, что внутреннему заказчику сейчас нужна только поставка, а составитель закупочной документации просто ошибся, скопировав в контракт условие о монтаже из другого контракта на поставку оборудования. Если заказчик согласен только на поставку и вы уверены, что он не передумает после подписания контракта, подписывайте контракт и исполняйте.
После подписания контракта
В этом случае исход событий предсказуем. Раз вы подписали контракт, значит, вы согласились с его условиями. Придется исполнять контракт на новых условиях или расторгать его:
- По соглашению сторон, но маловероятно, что заказчик на это согласится.
- В одностороннем порядке, если такая возможность прописана в контракте. Будьте готовы, что заказчик обжалует ваше решение в суде, и вы его проиграете.
- По решению суда с риском попасть в РНП. Как правило суд в этой ситуации оказывается на стороне заказчика.
Инструменты для продуктивного участия в торгах
Выводы:
- Проверяйте все документы закупки «на берегу».
- Если не заметили каких-то условий в проекте контракта в момент подачи заявок, выполняйте контракт или попробуйте договориться расторгнуть его по соглашению сторон.
- Заказчик не может менять существенные условия контракта. Незаконное включение новые условий можно оспорить в ФАС или в арбитраже.
В следующей статье мы подробнее расскажем о том, в каких ситуациях заказчик может изменить цену контракта.
Ответим на вопросы Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.
Выиграли аукцион, на стадии подписания обнаружили изменения в контракте в части возмещения средств поставщику за экономию материалов. На данный момент по аналогичному контракту с этим же заказчиком ведется спор о возмещении данных средств по экономии. Каковы шансы согласовать данные положения протоколом разногласий до подписания? Обязан ли заказчик принять положения контракта изложенные в закупочной документации?
Для изучения документации напишите, пожалуйста, номер закупки.
Мы не видим ничего противозаконного в действиях заказчика, если объем электроэнергии соответствует нормам работ, которые будут проведены в котельной. Согласно Приложении № 3 расход электроэнергии на производственные и хозяйственные нужда составляет 1620 Гкал. Уточните, пожалуйста, это мало или много? (мы, к сожалению, не специалисты в электроэнергии).
В нынезаключаемом договоре данный пункт после возникшего конфликта был убран из проекта
Направили заказчику протокол разногласий, в ответ был размещен измененный проект договора, однако в интересующих нас моментах изменений нет. Что следует предпринять? Заранее спасибо за ответ.
Ксения же вам написала, что необходимо предпринять.
Выиграл тендер 223-ФЗ на поставку позиций "системный блок в сборе". В техническом задании документации был указан перечень комплектующих из которых состоит позиция "системный блок в сборе". Описание каждой комплектующей было такого характера "Корпус ATX Thermaltake, Full-Tower, без БП, черный". Я заполнил заявку, предложив позиции "системный блок" с указанием ТОЛЬКО ТЕХНИЧЕСКИХ ХАРАКТЕРИСТИК. То есть вместо "Корпус ATX Thermaltake, Full-Tower, без БП, черный" я указал только "корпус Full-Tower, без БП, черный". Подав заявку по этому принципу, я был допущен к участию в аукционе и выиграл его. Сейчас на стадии заключения контракта. По идее, техническое задание контракта должно основываться на моем предложении. А данное ТЗ дает мне некоторую свободу выбора в поставке комплектующих. Вопрос: после заключения контракта с моим ТЗ, правомерна ли поставка любого другого корпуса соответствующего ТОЛЬКО ТЕХНИЧЕСКИМ ТРЕБОВАНИЯМ? На некоторые комплектущие типа ASUS GeForce RTX 2080 в ТЗ документации и вовсе отсутствуют характеристики. Я в заявке указал просто "видеокарта". Могу ли я теперь поставить абсолютно любую видеокарту?
Если ваш договор в который будет перенесено ваше предложение, дает разгуляться по нескольким торговым маркам, то пожалуйста.
То есть если вы указали просто видеокарту и ее тех.характеристики без указания ТМ, то поставляете ту ТМ, которая будет соответствовать тех.характеристикам, которые вы заявили в своей заявке.
Вы представляете интересы заказчика или поставщика? Закупка по 44-ФЗ или 223-ФЗ?
Техническую ошибку можно попробовать исправить, заключив дополнительное соглашение об ее исправлении, но каким образом контролер будет рассматривать такое соглашение предугадать сложно, т.к. это очень субъектный момент. Все случаи изменения условий контракта перечислены в ст.95 Закона № 44-ФЗ, основание для исправления ошибки отсутствуют. Возможность исправления технической ошибки в отношении количества закупаемого товара зависит от того, какая информация о количестве товара содержалась в первой части заявки на участие в закупке.
Победитель закупки имел полное право при подписании контракта направить протокол разногласий с целью исключения таких несоответствий.
При проведении процедуры были допущены многочисленные нарушения.
В ЕИС в разделе «Реестр контрактов» отсутствуют сведения о заключенном по данной процедуре контракте. Данный факт также является нарушением. Рекомендуем опубликовать данную информацию, т.к. административная ответственность за нарушение сроков публикации (контракт заключен 08.11.2019, предельный срок публикации 15.11.2019) менее жесткая по сравнению с непубликацией вообще.
Кроме того, в составе извещения отсутствует аукционная документация. В описании объекта закупки отсутствует количество требуемого к поставке товара.
Заказчику высылали запрос разъяснений по техническому заданию, заказчик на запрос ответил в срок, но правки в документацию не внес. Мы в свою очередь подали заявку в соответствие с правками, нас не отклонили. В дальнейшем заказчик выслал договор на подписание с внесенными изменениями , в соответствии с запросом разъяснений. Не было ли нарушений с нашей стороны и со стороны заказчика?
Уточните, пожалуйста, существенные ли правки были внесены? Напишите номер закупки.
Ваши взаимоотношения с заказчиком регулируются на данный момент контрактом. Вы, как победитель, поставляете то, что соответствует контракту.
По 223-ФЗ необходимо ориентироваться на Положение о закупках конкретного заказчика, что в нем он учитывает под запросом разъяснений.
Подскажите, пожалуйста, что делать и чем руководствоваться, в случае, когда Заказчик сотрудничает (только) с участником занявшим 2-е место ? Хотя в документации о закупке, указаны предстоящие объемы между победителями.
Заранее благодарю за ответ.
С уважением, Юлия.
Все верно, по 223-ФЗ
возможно ли продолжить в личной беседе?
В ч. 2 ст. 82.2 44-ФЗ : В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения с использованием единой информационной системы в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (за исключением части 2.1 настоящей статьи), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, а также включения информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры. (в ред. Федерального закона от 01.05.2019 N 71-ФЗ)
Часть 5 статьи 4 касается 223-ФЗ:
При осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев,...
По 223-фз в тексте указано, что в случае изменений в цене, объеме и т.д. нужно подтверждать это документально. Ничего не говориться о том, что например, меняется сумма обеспечения договора или исчезает какой-либо пункт.
Нет статьи, которая бы говорила, что проект контракта и контракт должны быть идентичными. Само слово "идентичный" накладывает слишком много ограничений: в этом случае два документа не смогут отличаться даже запятой.
Суть в том, что в контракт включают информацию из извещения о закупке и предложения участника (это как раз часть 2 ст. 83.2: "проект контракта, который составляется путем включения (...) в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (...), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт (...), а также включения информации о товаре (...). То есть используют проект контракта из документов закупки и включают в него конкретные данные из заявки участника.
Если появляются новые вводные, победитель имеет право оспорить это в протоколе разногласий (ч. 5 ст. 83.2): ".... указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре".
Что касается 223-ФЗ, то если это торги, то Гражданский Кодекс говорит: "Условия договора, заключаемого по результатам торгов, определяются организатором торгов и должны быть указаны в извещении о проведении торгов". То есть те условия, которые были изначально в извещении, должны попасть в договор, который подписывают обе стороны.
Здесь решать вам. Если вы выполняете в рамках ТЗ, но тогда получите только за те работы, которые сделаете, а дальше расторгаете по соглашению сторон. Если готовы помыть не витражи, а окна, то необходимо этот момент с заказчиком задокументировать, чтоб потом не возникло разногласий.
Заключаем договор с Заказчиком. В техническом задании просочилась ошибка "опечатка". Выходит так, что из-за этой опечатки, товара с параметром где допущена ошибка не существует. Заказчик отклоняет наши протоколы разногласий и не хочет исправлять опечатку. Добавлю, что данная опечатка была в ТЗ документации, там она перекочевала ошибочно в нашу заявку на участие и из заявки перешла в спецификацию договора. Как решать вопрос? 223фз.
Уточните, пожалуйста, у вас есть доказательства того, что такого товара не может быть? Чем аргументирует заказчик отклонения протокола разногласий?
Как жаловаться в ФАС по 223-ФЗ, мы писали в статье https://zakupki.kontur.ru/site/articles/1246-kak-zhalovatsya-v-fas-223.
Необходимо внести изменения в документацию и продлить срок подачи заявки, если речь идет о 44-ФЗ. Дело в том, что итоговый контракт должен соответствовать проекту, опубликованному в составе закупки, и содержать цену победителя аукциона. Поменять можно только:
- опечатки, неточности или технические ошибки,
- положения контракта, которые не соответствуют документам закупки,
- реквизиты поставщика, если они изменились с момента подачи заявок.