Поиск по справочной
Статьи, инструкции, вопросы эксперту

Давайте посмотрим, что об этом говорит законодательство, как действует заказчик и на чьей стороне арбитраж.

Удержание обеспечения контракта

Что говорит закон об удержании обеспечения контракта?

В 44-ФЗ есть статья 96 об обеспечении контракта, но в ней нет правил, по которым заказчик возвращает или удерживает обеспечение «живыми деньгами», если подрядчик нарушил условия контракта. Четко прописаны только два вида финансовой ответственности поставщика, о которых мы писали: пени за просрочку и штраф за ненадлежащее исполнение контракта. Расторгая контракт в одностороннем порядке, заказчик вправе возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).

Посмотрим на позицию в Гражданском кодексе. Он разрешает заказчику:

  • Покрыть из суммы обеспечения задолженность или ущерб (ст. 381.1, 381.2 ГК РФ). То есть заказчик может забрать обеспечение целиком, если докажет, что ущерб или неустойка соответствует его сумме.
  • При расторжении контракта полностью удержать обеспечение, если это прописано в контракте. Дословно сказано так: «Прекращение основного обязательства влечет и прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено договором» (п. 4 ст. 329 ГК РФ).

Чтобы избежать спорных ситуаций, заказчик самостоятельно прописывает в контракте условия, по которым он распорядится обеспечением:

  • срок возврата,
  • будет ли взыскивать из него штрафы и пени,
  • ситуации, когда полностью его удержит.

Например, заказчик может просто указать срок возврата обеспечения, как в контракте на эту закупку. Или прописать, что будет использовать обеспечение как компенсацию за ненадлежащее исполнение контракта, как в этой закупке.

Как заказчик может распорядиться обеспечением?

Обеспечение вернут полностью

Это происходит, когда контракт:

  • Исполнен без претензий.
  • Расторгнут по соглашению сторон, но не в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств.
  • Исполнен, у заказчика есть финансовые претензии, но поставщик оплачивает штраф или пени не из суммы обеспечения.
  • Разорван в одностороннем порядке в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств, но заказчик не выставляет финансовые претензии. Заказчик включает исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), не оплачивает контракт и возвращает обеспечение.

Обеспечение вернут частично

Условия контракта были нарушены, и заказчик взыскивает пени или неустойку из суммы обеспечения. Если это условие не было прописано в контракте, то действие заказчика можно оспорить в арбитраже.

Обеспечение не вернут

Поставщик может потерять обеспечение полностью в двух случаях:

  • Финансовые претензии заказчика равны сумме обеспечения. Но при этом заказчик не разрывает контракт, а после подписания акта-приемки оплачивает товар или работы. Поставщик не попадает в РНП.
  • Заказчик разрывает контракт в одностороннем порядке и забирает обеспечение, если обе возможности прописаны в контракте. Поставщик попадает в РНП.

Если заказчик разрывает контракт и при этом оставляет обеспечение себе, хотя это не прописано в контракте, это повод для поставщика обратиться в суд.

Что делает заказчик, чтобы удержать обеспечение?

Чтобы удержать обеспечение целиком, заказчик должен прописать эту возможность в контракте. Он может забрать деньги:

  • по соглашению сторон,
  • через суд.

По соглашению сторон

В этом случае заказчик направляет в адрес поставщика претензию. Поставщик соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения, выполняет контракт и получает оплату по нему. Обеспечение остается у заказчика.

​Через суд

Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. О том, как обращаться в суд, мы писали. Обратите внимание, что с 1 января 2017 суды принимают иски в электронном виде через систему «Мой арбитр». Подписывать документы нужно квалифицированной электронной подписью.

Некоторые судьи признают недействительным условие, по которому поставщик теряет обеспечение, не исполнив обязательства. Например, в постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2014 № 17АП-13071/14 сказано, что пункт контракта, по которому заказчик полностью удерживает обеспечение «противоречит правовой природе института обеспечения исполнения контрактных обязательств, не отвечает принципам равенства участников гражданско-правовых отношений, сбалансированности мер ответственности сторон одного контракта, не соответствует целям размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, а также допускает возможность применения двойной меры ответственности за одно и то же нарушение, что недопустимо».

Другие судьи встают на сторону заказчика на основании того, что это условие было прописано в контракте и обе стороны под ними подписались.

Как заказчик вносит поставщика в РНП?

Мы писали о ситуациях, когда есть риск попасть в РНП. В этой статье остановимся на том, как заказчик поступает с поставщиком, с которым расторгает контракт в одностороннем порядке или по решению суда.

Возможность расторгнуть контракт по инициативе одной из сторон должна быть прописана в контракте. В этом случае заказчик уведомляет поставщика в течение трех рабочих дней о том, что хочет р асторгнуть контракт (ч. 12, 20 ст. 95 44-ФЗ). Решение заказчик размещает в ЕИС и дублирует поставщику: заказным письмом или через электронную почту.

У поставщика есть десять дней, чтобы устранить нарушения. Если он этого не сделал, то решение вступает в силу (ч. 13 ст. 95). После этого заказчик отправляет информацию о расторжении в РНП. Для заказчика передача данных в реестр — обязанность. Если есть основание включить поставщика в реестр, а заказчик этого не сделает, его ждет штраф.

Не позже трех рабочих дней с момента, когда контракт расторгнут, заказчик отправляет в ФАС сведения о поставщике. Это можно сделать через ЕИС, бумажным или электронным письмом. Заказчик подписывает документ собственноручно или квалифицированной электронной подписью.

В письме заказчик указывает:

  • ИНН, название и адрес поставщика,
  • сведения о закупке (идентификационный код, дату проведения, объект закупки, цену контракта и срок исполнения),
  • выписку из протокола
  • обоснование причин расторжения и дата аннулирования контракта,
  • копию решения суда (если контракт расторгается по суду).

За 10 дней ФАС проверяет все документы и факты нарушений и еще за 3 дня включает поставщика в реестр. Это решение поставщик может оспорить в суде, если у него есть доказательства, что он нарушил контракт ненамеренно.

Какие выводы можно сделать?

  • В 44-ФЗ и Гражданском кодексе не сказано, что заказчик априори удерживает обеспечение при расторжении контракта. Как минимум это условие нужно прописать в контракте.
  • Эксперты и некоторые судьи сходятся во мнении, что обеспечение контракта — средство, с помощью которого заказчик может только возместить реальные убытки или взыскать неустойку с исполнителя.
  • Все условия возврата обеспечения должны быть прописаны в контракте. Обязательно посмотрите их на этапе подачи заявки. Если вы подпишитесь под условием, что заказчик может полностью забрать обеспечение, вернуть его будет сложнее.
  • Спорные ситуации арбитраж и высшие инстанции рассматривают индивидуально, исходя из конкретной ситуации.
Анна Тресвятская
Автор статей в Контур.Закупках
37 комментариев
Андрей Кудинов 9 марта 2017, 07:36
Спасибо!
Pozdeeva Evgesha 3 июля 2017, 23:20
Спасибо за статью! Подскажите, истек срок действия контракта, а Заказчик еще не сделал возврат обеспечения. Есть основания опасаться того, что его не вернут (затянут сроки)?
Савукова Марина 6 июля 2017, 09:30
Добрый день!

Если контракт исполнили без нарушений, то заказчик должен вернуть всю сумму обеспечения контракта в срок, указанный в контракте.
Если заказчик нарушает этот срок, то вы можете обратиться в суд.
Юлия 22 августа 2017, 17:11
А как быть если на этапе подачи заявок мы начали смотреть контракт на предмет сроков возврата обеспечения, а там указаны лишь пустые места. Что-то вроде "Обеспечение исполнения контракта возвращается в срок до "__" ________ 20__г." И более нигде в документации нет информации о сроках возврата. И не понятно, сколько они его будут удерживать.
Нужно просить Заказчика внести "изменения" в документацию?
Екатерина 23 августа 2017, 08:15
Добрый день!

Уточните, пожалуйста, номер закупки, для ознакомления документации.
Анастасия 28 декабря 2017, 17:04
Добрый день, подскажите по контракту поставки автомобиля срок заканчивается 31 декабря 2017 года, поставка автомобиля была 25 декабря, в ходе проверки автомобиля, выявили отсутствие одной опции в автомобиле. Наша организация не против забрать автомобиль, доукомплектовать и обратно поставить клиенту. Клиент на это не согласен и грозится не возвращать обеспечение госконтракта и еще наложить на нас штраф о неисполнении условий контракта. Как в такой ситуации быть?
Анна Тресвятская 29 декабря 2017, 12:34
Анастасия, добрый день!
Прежде всего подготовьте доказательную базу того, что готовы исправить недочеты. Если разговаривали только по телефону, то напишите письмо на электронную почту на адрес лица, с которым до этого вели переписку в организацию. Опишите ситуацию и готовность исправить недочеты в определенный срок (например, в течение 3 рабочих дней).

Прежде чем взыскивать неустойку, заказчик должен провести претенциозную работу: написать вам письмо с описанием невыполненных условий и сроком устранения недостатков (минимум 10 дней). Отвечайте, что готовы устранить недочеты и устраняйте. Только если вы не устраните недочеты, заказчик может обратиться с иском в суд для взыскания неустойки. Полностью удержать обеспечение он не может - только пени за просрочку поставки полностью укомплектованного автомобиля. Удержание обеспечения контракта в объеме, несоразмерном долгу подрядчика, - неосновательное обогащение заказчика (ст. 1102 ГК РФ).
Анастасия Якунина 29 декабря 2017, 12:38
Большое спасибо!)
Иван 2 апреля 2018, 18:04
Скажите пожалуйста, если подрядчик не захотел добровольно возместить просрочку, Заказчик обратился в суд, в случае победы, как Заказчик зачислит обеспечение в виде денежных средств в бюджет?
Анна Тресвятская 26 апреля 2018, 11:02
Иван, добрый день! Извините, пропустила ваш вопрос.

Контур.Закупки – это сервис для поставщиков. Мы помогаем участникам закупок. Ваш вопрос касается действий заказчика, поэтому рекомендую обратиться к нашему партнеру:

ГОСTrader – Тендерное сопровождение
Сервисный Центр СКБ Контур в г. Екатеринбург
+7 (343) 345-57-05
zakaz@gostrader.ru

Эта компания консультируют заказчиков-организаторов закупок из любых регионов РФ.
Сергей 9 июля 2018, 11:22
Добрый день! Контракт расторгнут в одностороннем порядке, т.к. Поставщик нарушил условия и признан мошенником. В условиях контракта прописано, что "при неисполнении в указанный срок обеспечение остается у Заказчика". в решении суда ничего не говорится про обеспечение, только признан факт мошеннических действий со стороны Поставщика" и указана сумма причиненного ущерба (она превышает размер обеспечения - ущерб равен авансовому платежу по контракту) . Можно ли Заказчику спокойно пользоваться данными деньгами, или основание для этого тоже нужно добиваться через суд?
P.S. увидел, что в предыдущем посте Вы рекомендовали по вопросам действий заказчика обращаться к Вашему партнеру ГОСTrader. Это платная консультация?
Екатерина Кондратьева 12 июля 2018, 10:06
Добрый день, Сергей.
Консультация платная, более подробно по телефону +7 (343) 345-57-05.
Ирина 5 сентября 2018, 17:01
Добрый день,коллеги! Благодарим за профессиональный подход в рассмотрении наших вопросов! Направляем очередной вопрос, решение которого не нашли в 44-ФЗ. Контракт заключен в рамках 44-ФЗ, предусматривает этапы исполнения услуг. Этапы услуг выполнены и выполняются без нарушений, стороны подписывают Акты. См. закупку 0173200001417000802. Вместе с тем Контракт содержал дополнительные условия, связанные со сроком выполнения дополнительных услуг, стоимость которых не входит в стоимость Контракта. Срок выполнения дополнительных услуг был не существенно нарушен причем по вине Заказчика, который не предоставил условий, о чем Заказчику письменно было указано. Заказчик проигнорировал обращение Поставщика. Направил требования по штрафам в Банк-гарант, Банк-гарант не задумываясь исполнил требование. Сумма гарантии контракта 37 млн.руб., исполнена в размере 32 млн.руб., Заказчик требует представить новую гарантию, восстановив обеспечение до изначально установленного объема. Чем регулируется право (требование) Заказчика к Поставщику поддерживать сумму обеспечения в неизменной сумме до окончания срока действия гарантии. Пример: гарантия 37 млн.руб, списали 37 млн.руб., предоставили новую гарантию на 37 млн., списали и так до бесконечности? При этом заказчик предупредил, в случае не восстановления гарантии до начальных 37 млн. , Поставщик будет включен в РНП. Спасибо
Екатерина Кондратьева 10 сентября 2018, 08:36
Добрый день, Ирина.
Уточните, пожалуйста, о каких дополнительных услугах идет речь? В каком пункте контракта прописаны?
Ирина 10 сентября 2018, 10:29
Добрый день!Предмет Контракта на оказание услуг ОСАГО : выдача полисов и урегулирование убытков, если виновник Закачик в сроки, 40-ФЗ - Акты подписаны. В тех.задании указано, что Заказчик также может обращаться к Исполнителю (Страховщику) , если автотранспортное средство Заказчика получило ущерб ( услуга не оплачивается Заказчиком!): в этом случае Заказчик предоставляет свое имущество на осмотр Исполнителю, Исполнитель составляет Акт и через РСА (система прямого урегулирования убытков) переводит сумму ущерба на счет Заказчика - заказчик выставил претензию за нарушение сроков осмотра транспортных средств, которые сам же и не предоставил - этот вопрос уже передан в Суд. Вместе с тем, Заказчик направил требование в банк на сумму 32 млн.руб - штафы и пени за нарушение сроков в осмотре транспортных средств, Банк не задумываясь исполнил: перевел на счет Заказчика д.ср-ва. Гарантия действует, но формально "остататок" суммы гарантии 5 млн.рублей. До окончания срока исполнения контракта 5 месяцев. Заказчик требует новое обеспечение га сумму 37 млн.руб. Наш вопрос заключается в следующем, должен ли исполнитель каждый раз, после раскрытия обеспечения , восполнять его до первоначальной суммы вплоть до окончания действия срока Контракта. Спасибо!
Екатерина Кондратьева 11 сентября 2018, 09:22
Ирина, посовещалась с коллегами, пришли к выводу, что нет такой статьи в 44-ФЗ или в каком-либо другом законе, чтоб требовать восполнять банковскую гарантию до окончания срока. Банковская гарантия вами была предоставлена в качестве обеспечения исполнения при подписании контракта на ту сумму, которая была указана в закупке. 44-ФЗ был соблюден, контракт подписан. То что заказчик направил требование в банк это его право. Если он будет еще начислять штрафы и пени, то уже в судебном порядке пусть взыскивает.
Ирина 11 сентября 2018, 09:47
Екатерина, благодарим Вас за профессиональный подход и бесценные консультации! Чем завершиться история и какие решения будут приняты обязательно поделюсь!
Ирина 23 января, 10:37
Здравствуйте. В 2015 г. был расторгнут договор в одностороннем порядке. Насчитаны пеня и штрафы, отправлено заказным письмом. Поставщик не отвечает. Сумма пени и штрафов меньше суммы обеспечения. На сегодняшний день обеспечение находится у Заказчика. Организация поставщика реорганизована, три фирмы взяли правопреемство. Один из правоприемников делал запрос по этому договору, ему направили письмо о наличии пени и штрафов. Он также пропал. Вопрос: правомерно ли Заказчику удержать полностью обеспечение поставщика?
Екатерина Кондратьева 23 января, 10:42
Здравствуйте, Ирина.
Уточните, пожалуйста, заказчик обращался в суд для взыскания штрафов и пени?
Ирина 23 января, 10:45
Нет. Он на связь не выходит.
Екатерина Кондратьева 23 января, 11:47
Заказчик не имеет право удерживать обеспечение без основательной причины. Правопреемнику необходимо написать заявление на возврат обеспечения исполнения контракта. Если хотите без суда, то лучше произвести вычет из этого обеспечения штрафов и пеней., а остаток вернут. Если правопреемник не согласен со штрафами и пенями, то необходимо обратиться в суд и уже решать там этот вопрос.
Татьяна 16 апреля, 08:44
Добрый день!
Государственный заказчик не верно заполнил спецификацию к контракту, а именно в производителях через запятую указал РФ, можем ли мы поставить ему на основании этого любого производителя РФ?
Остальные указанные нашим менеджером производители, данную продукцию не производят, доп.соглашение на смену производителя, заказчики отказываются подписать... Хотят расторгнуть контракт в одностороннем порядке.
Анна Тресвятская 16 апреля, 08:48
Татьяна, добрый день! Не очень понятна ситуация. В чем именно проблема? Российские производители не производят этот товар или что? На одностороннее расторжение только не соглашайтесь. Только по соглашению сторон.
Татьяна 17 апреля, 10:03
Такой товар не существует, его не производят! Нас ни кто не спрашивает.
Заказчику привезли первую партию, их не устроили документы. Они в этот же день подали на одностороннее расторжение контракта. При этом 28 марта они составили уведомление о расторжении контракта, а выставили на площадку только 5 апреля.. Ни каких шансов исправить ситуацию они нам не дали
Анна Тресвятская 17 апреля, 10:13
А по 44-ФЗ должны дать 10 дней на исправление ситуации! https://zakupki.kontur.ru/site/articles/1153-rastorzhenie. А когда вы подавали заявку, вы уже знали, что такой товар не производят в России?
Денис 16 апреля, 17:09
Добрый день!
После заключения государственного контракта Заказчик дал первую заявку на поставку продукции. В контракте установлены жесткие временные рамки для приема товара с 8:30 до 9:00. Мы не успели привести товар в указанное контрактом время. Заказчик выставил штраф за ненадлежащее исполнение контракта.
В контракте указано: «За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в соответствии с Правилами определения размера штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком обязательств по контракту установленными Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 N 1042, в следующем порядке:
а) 3% цены Контракта (этапа), что составляет ХХХХХ рублей»
1. Считается ли этапом исполнение контракта первая отгрузка товара? Если да, то Заказчик должен был указать штраф в размере 3% от суммы первой поставки?
2. Возможно ли удержание суммы штрафа из обеспечения контракта?
Анна Тресвятская 17 апреля, 12:07
Денис, добрый день! 1. Если в контракте четко не описаны этапы контракта, этапом можно считать каждую оплату (это может совпадать с поставкой товара, а может не совпадать). Например, молоко привозят каждый день, но оплачивают раз в месяц). 2. Да, из обеспечения контракта можно выбирать штрафы.
Денис 17 апреля, 13:22
1. В контракте этапы не указаны. Это была первая поставка, и Заказчик от нее отказался. Заказчик сам решает штрафовать на 3% от суммы контракта или от суммы, не поставленной накладной (этапа)?
2. Заказчик требует от нас оплатить этот штраф, а после расторжения они вернут всю сумму обеспечения контракта. Мы с этим не согласны. Правомерны ли требования заказчика?
Екатерина Кондратьева 17 апреля, 13:27
Добрый день, Денис.
Напишите, пожалуйста, номер закупки. Необходимо изучить документацию. Вы без договоренностей с заказчиком организовали первую поставку? Как аргументировал свой отказ заказчик?
Екатерина Кондратьева 17 апреля, 13:29
Приношу извинения, увидела историю переписку. Но все равно, напишите, пожалуйста, номер закупки.
Ваня 24 июля, 05:37
Добрый день, а что делать, если исполнитель исполнил обязательства в полном объёме и в сроки, но сразу закрыл счёт и ликвидировал фирму, и вернуть ему не представляется возможным?
Ксения Петрофанова 24 июля, 11:30
Добрый день!
Возврат обеспечения контракта - в интересах исполнителя. Попробуйте с ним связаться и подписать доп.соглашение на возврат денег на другой счет.
Ваня 24 июля, 15:13
Спасибо большое за ответ, но есть одно "но", точнее два, он не желает делать этого раз, и юр. Лицо ликвидировано это два. Я склонен полагать, что деньги нужно со счета во временном распоряжении отправить в доход фед. Бюджета, а вот мотивировать этого не могу, разве что, условием гк предусмотрено, что исполнитель направляет письменное требование о возврате, и сроком исковой давности, гк 2015 года, юр. Лицо лик-но в 2016 году. За ранее большое спасибо.
Марина 16 сентября, 11:59
Добрый день! Помогите, пожалуйста, разобраться в проблеме. Наша организация признана победителем в электронном аукционе. Нами, после опубликования итогового протокола заказчиком, было внесено обеспечение исполнения контракта. До подписания контракта была подана жалоба в УФАС от участника, которого отклонили по 1 частям. Процедура была приостановлена и после решения УФАС, возвращена на этап рассмотрения 1 частей. Победителями мы уже не стали. Обеспечение исполнения контракта на так и не вернули. Позвонив Заказчику узнали, что счета заказчика арестованы. Подскажите, пожалуйста, как нам быть?
Ксения Петрофанова 16 сентября, 15:29
Марина, добрый день!
Уточните, пожалуйста, вопрос по 44-ФЗ? Напишите номер закупки.
Анна 16 октября, 11:47
Здравствуйте. Прошу у Вас правовой помощи. Между Заказчиком и Подрядчиком был заключен ГК. Способ обеспечения ГК была БГ. Подрядчиком работы выполнены в полном объеме. Акты подписаны с двух сторон без претензий. В период гарантийного срока выявлены некоторые недостатки, с которыми Подрядчик частично согласился, в следствии чего вернул оплаченные денежные средства в бюджет Заказчика. Но есть пункты с которыми Подрядчик не согласен, о чем сообщил Заказчику. Заказчик обратился в банк о взыскании суммы невыполненных требований по БГ. Какие действия должны быть у Подрядчика?
Екатерина Кондратьева 16 октября, 13:13
Добрый день, Анна.
Если подрядчик не согласен, то необходимо обращаться в суд за защитой своих интересов.
Новый комментарий

Ваш комментарий будет опубликован после проверки модератором.

Рассылка
Каждую неделю наши эксперты будут отправлять вам важные материалы о закупках